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——在我将来长大成人,成家立业的时候,必定会记得这样一位老师,一个被我列为心中偶像的老师,一个与众不同的老师,一个博学多才的老师,一个时时都笑容可掬的老师,一个教我做人的朋友。
——生活在这个年代,能够遇到这样的老师是上天的恩赐,感谢有你!
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法律的生命不在于逻辑,而在于经验
点击:110 评论:0 2018年3月27日 8:23 作者:刘旺 智词:
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2005年,捷克总统克劳斯拒绝任命一批年轻法官,司法部提交的55名法官候选人中,32人没有通过总统任命,原因只有一个:年龄不到30岁。克劳斯此“无情”之举,令那些被拒绝的法官候选人吃惊不小,也使法律界为之一震。

克劳斯的理由很简单:30岁以下的候选人缺乏足够的社会阅历和经验。这再次向我们传递着这样一个信号,这就是美国大法官霍姆斯(1841-1935)的名言:“法律的生命不在于逻辑,而在于经验。”

法官所从事的司法职业特性并不要求青春热力与激情。相反,司法的消极、被动、中立等特性要求法官稳重持中,具备一种超乎常人的心如止水的“冷性”品格,过度热情反而容易伤害司法的理性。只有达到“心如止水”的境界,法官才能用法律理性将自己铸造为正义的化身,才能成为社会良知的“守护神”。因此,审判需要的并不是激进莽撞、感情冲动,而是保守冷静、耐心平和。

从心理学角度看,人的青年阶段(20岁—35岁)还是一个相互矛盾、心理倾向摇摆不定的时期,年轻人容易冲动、爱憎分明、动辄偏颇,中老年人则较为守成、中立。司法的特性恰恰契合了中老年人的自然特性,而与年轻人的品性显得有些“格格不入”。西方法谚说“法官老的好,律师少的俏”,正是从律师代诉的“进攻性”与法官断案的“持守性”而言的。

司法审判是一门艺术。法官对当事人的询问、对事实的判断、对法律的运用,都离不开个人运用法律的经验。从这个层面上说,经验是处理法律事务的宝贵资源,法律规范与社会阅历和审判经验,对法官来说都十分重要。因此,将纷繁复杂的社会事务一断于法,需要的不仅是从法学院学到的深厚的法学理论和渊博的法律知识,也需要经过长期社会实践形成的一种审判阅历与素养。

正是基于此,世界上许多国家都将提高新任法官的年龄作为一大司法潮流,无论是“起始从业”模式下的欧陆国家还是“转业”模式下的英美国家,都很少有“少年得志”的法官。如法国法官一般年龄是65岁,首席法官是70岁;英国上诉法院法官的年龄一般不低于55岁;美国则倡导法官职业终身化,法院院长年龄都在60岁以上。

法律的生命在于经验,而经验是来自于实践。我们在审理案件时,最关键的是要查明事实,只有事实清楚了,我们才可能正确地运用法律来判决。而事实能否查明,经验要远远比逻辑管用。

法律是用来解决问题、解决纠纷的,而真正能够解决问题的不是对法律条文的生搬硬套,而是对具体案件事实的认定。在法律上应用逻辑推理的基础是前提真实,而前提的真实性是不能通过逻辑本身来提供的,而是需要由经验来决定。

 法律的生命就在于法律能被人们所相信、所应用、所遵守,而不在于法律条文有多精密、多符合逻辑。任何法律都是人们在社会生产生活实践中所形成的、并为人们所共同遵守的那些规则、惯例和习俗的固定化和条文化。无论是英美的判例法还是大陆法系,法律从来都不是“被创造出来的”。在人类几千年的历史中,在今天仍然有生命力的那些规则和已经成为历史或死去的东西其差别就在于实践而不在于逻辑。

“法律的生命不在于逻辑,而在于经验”,是霍姆斯在其代表作《普通法》之中一句名言。但这句话最早并不是出现在这本书里,而是霍姆斯之前对当时哈佛大学法学院院长兰代尔的批评。兰代尔被认为是形式主义法学的代表之一,他主张采用科学研究的方法,从一系列案例中提炼出基本的原则或原理,当这些原则原理被确证之后,法律的主要工作就是再将这些原则原理应用于新的案件。

霍姆斯批评兰代尔仅仅关注事物之间的关联性(即逻辑),而忽视了外在于法律,但又对法律有深刻影响的因素,而这些因素包括所谓时代需求、道德伦理、政治理论甚至法官偏见。在这些批评中,霍姆斯提出了这句千古名言,后来成就了他的“现实主义法学”。

霍姆斯的名言虽然贬低了逻辑在法律中的地位,但不是彻底否定逻辑的作用和价值。他对兰代尔的批评,更多的是他们对法律科学有着不同的理解。至于逻辑在法律应该有何地位,只能说,不同学派自有不同主张。

按照霍姆斯的理解,如果仅仅从形式方面来看,法律发展的过程是逻辑的。因为法院作出的每一个新的判决,往往都是根据已有的先例,按照严格的逻辑规则推理获致的。从外观上看,法律推理的过程似乎仅仅是一个封闭的形式理性的过程。

但是,不应忽视的是,每一个先例其实都是有其特定的历史语境。也就是说,隐藏在先例背后的那些习惯、信仰和需求,才是先例之所以具有合法性的真正基础。因此,严格遵从先例,既是对历史的忽视或藐视,也是对法官身处其间的社会现实熟视无睹,这种司法无异于刻舟求剑、缘木求鱼,其结果必然导致司法逻辑上的混乱和失败。

霍姆斯进一步认为,从普通法的历史来看,当法官们在判决过程中遵从一项古老的先例的时候,他们实际上往往已经根据当时的社会现实,“旧瓶装新酒”,赋予了这些先例新的理由,或者说重新解释了先例的内在规则。无疑,恰恰是这些解释,使法律在经验中不断得以演迁并生机勃勃。

当然,这种演迁过程在大多数情况下是悄微的,是我们不能察觉到的。正是在这种意义上,霍姆斯指出,“法律不断演进而从来没有达到一致,这是一个颠扑不破的真理。它永远从生活中汲取新的原则,并总是从历史中保留那些未被删除或未被汲取的东西。只有当法律停止不前时,它才会达到完全一致”。由此可见,霍姆斯的论断中的“经验”,乃是现实生活中的“活水”,它要求法官们根据社会生活的不断变化,在遵循先例的原则下,赋予先例以新的生命,即推陈出新。在这个过程中,法官捕捉和理解现实生活动向的能力无疑是非常重要的。

严格的逻辑推理的确使法律或者判决具有了理性和科学的色彩,但是较之更甚的危害性在于,由于过于关注逻辑的严密性和完整性,往往容易导致法律严重脱离经验世界而日渐封闭,其活力日渐枯萎,最后蜕化成社会发展的桎梏,而背离了实质的正义。霍姆斯反对的是死板的司法形顶,而不是强调的是经验大于逻辑。

因此,更精致的说法是:法律的本质,是由众多经验所归纳出的逻辑,再利用这种逻辑,去处理千奇百怪的人类的事物。(2018-03-07

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